股权代持中的法律风险及防范 （一） ——当“股权代持”遇上“夫妻共同财产”

郭某系神鹰公司大股东及法定代表人，出资400万持有该公司80%股权，鹏通公司出资100万，系神鹰公司另一股东。郭某之子刘某，与张某2006年6月1日登记结婚。

2011年11月3日，郭某与刘某签订《委托持股协议》，约定：神鹰公司注册资本金将从500万增加至550万，50万的增资部分将全部由郭某出资，郭某委托刘某代持相应股权。

2011年11月7日，神鹰公司召开股东会，并形成股东会决议，决议内容为：神鹰公司注册资本金由500万增加至550万，增加的50万注册资本金全部由郭某出资，刘某代持，鹏通公司放弃优先认购权。本次股东会决议未报送工商机关备案。

2011年11月16日，神鹰公司召开股东会，并形成股东会决议，决议内容为：同意神鹰公司注册资本金由500万增加至550万，增加的50万注册资本金由刘某出资，鹏通公司放弃优先认购权。该股东会决议报送工商局备案，并办理工商变更登记。刘某当日向公司支付50万出资款。

2015年3月20日，神鹰公司召开股东会，会议决定郭某、鹏通公司、刘某均将其持有的神鹰公司全部股权转让给瑞益公司。当日，刘某与瑞益公司签订股权转让协议，股权转让价款为50万。

2015年5月，刘某起诉离婚。

经查，瑞益公司系由郭某独资设立的公司；瑞益公司在受让刘某股权时，并未支付股权转让款。

2015年6月，张某向法院提起诉讼，要求确认刘某与瑞益公司签订的《股权转让协议》无效。

一审结果：

一审法院认为：刘某提供的证据不足以证明其系代郭某持有股权，而刘某出资50万成为神鹰公司股东的情形发生在婚姻关系存续期间，双方未约定婚姻关系存续期间的财产归各自所有。因此，50万出资对应的股权应当视为夫妻共同财产。本案中，刘某未征得张某同意便向瑞益公司转让股权，而瑞益公司又系郭某独资设立的一人有限责任公司，其理应知道刘某持有的神鹰公司股权为夫妻共同财产。瑞益公司到庭审结束时，仍未支付股权转让价款，却在协议签订当天完成了股权转让的工商变更登记。可见，瑞益公司与刘某签订《股权转让协议》存在恶意串通，侵犯了张某的权利，应为无效协议。一审法院判决确认《股权转让协议》无效。

二审结果：

驳回上诉，维持原判。

【注：本案系根据（2018）京02民终1937号案判决编辑、整理而成，详细内容见判决原文】

本案中，郭某委托刘某代持的股权，被法院认定为刘某与张某的夫妻共同财产，面临被分割的风险。投资者应当从如下几点出发，防止该风险的发生：

第一、保留好实际出资的证据，确保股权代持的真实性。

实际出资人应当保留好相应的出资证据，如转账凭证、代付说明等。付款后，书面告知公司或者代持人，要求公司或者代持人出具收条以及款项说明。

第二、选取合适的代持人，设计、选取适当的代持模式。

代持不仅可以发生在自然人之间，也可以发生在自然人和法人之间、法人和法人之间。

第三、相对公开，绝对保密。

相对公开：可以适当的选择将代持的情形告知和披露给某些特定的群体，如：代持人的配偶、父母、子女等具有亲属关系的人，防止因代持人婚变导致代持股权被作为共同财产予以分割，或者因代持人死亡，代持股权被作为遗产予以继承。

绝对保密：与上述知悉股权代持情形的人签订保密协议，约定违约责任。

如本案中郭某在股权代持发生时就已经通过书面方式告知张某，并且保留有书面证据，那么张某就不属于善意第三人，该股权也不会被直接认定为夫妻共同财产。

第四、合理掌握股权代持的时间节点。

父母委托子女代持股权，应当尽量选取在婚前。

总之，股权代持在提供便利的同时，也隐藏着大量的风险，投资人需要谨慎对待，提早防范，减少和避免不必要的纠纷。

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